5.1 Arbeitnehmerüberlassung

Das Gesetz erlaubt in § 1 Abs. 1b Satz 3 AÜG, dass die 18-monatige Regelüberlassungsdauer aus § 1 Abs. 1b Satz 1 AÜG in einem "Tarifvertrag von Tarifvertragsparteien der Einsatzbranche" abweichend geregelt werden kann – in dem hier vorgestellten Fall erweitert auf 48 Monate. § 1 Abs. 1b Satz 3 AÜG ist eine vom Gesetzgeber außerhalb des TVG vorgesehene Regelungsermächtigung. Sie erlaubt es Tarifvertragsparteien zum einen, die Höchstüberlassungsdauer für tarifgebundene Entleiher abweichend von § 1 Abs. 1b Satz 1 AÜG festzulegen. Zum anderen ermöglicht sie es, die erweiterte Überlassungsdauer verbindlich auch für solche Verleiher und Leiharbeitnehmer zu regeln, die nicht tarifgebunden sind (BAG, 14.09.2022 – 4 AZR 83/21 – mit dem Hinweis, dass die gesetzliche Regelung sowohl EU-rechts- als auch verfassungskonform ist).

5.2 Ausgestaltung durch Dritte

Tarifvertragsparteien müssen nicht alles bis ins kleinste Detail selbst regeln. In vielen Fällen sind betriebliche Lösungen angezeigt, die Arbeitgeberverbände und Gewerkschaften während der Tarifverhandlungen nur unzureichend überblicken können. Man muss halt nur wissen, wie's gemacht werden soll: "Die Tarifvertragsparteien sind berechtigt, die nähere Ausgestaltung einzelner Arbeitsbedingungen einem Dritten - etwa den Betriebsparteien - zu überlassen. Die Einräumung einer solchen Befugnis muss sich aus Gründen der Rechtssicherheit und der Rechtsklarheit sowohl hinsichtlich des Adressaten als auch hinsichtlich des eröffneten Regelungsumfangs aus dem Tarifvertrag hinreichend deutlich ergeben" (BAG, 26.02.2020 - 4 AZR 48/19 - Leitsatz).

5.3 Befristete Arbeitsverträge - 1

Der Tarifvertrag zur Beschäftigungssicherung und -förderung in der Wohnungs- und Immobilienwirtschaft vom 04.10.2005 enthielt die Regelung "Befristete oder zweckbestimmte Arbeitsverhältnisse sind im Rahmen der gesetzlichen Vorschriften zulässig, wobei gemäß § 14 Abs. 2 Satz 3 TzBfG die zulässige Dauer von ohne Sachgrund befristeten Arbeitsverhältnissen auf bis zu 48 Monate und die zulässige Anzahl der Verlängerung auf bis zu sechs ausgedehnt wird. Die Verlängerung eines in dieser Form befristeten Arbeitsverhältnisses über zwei Jahre bedarf der Zustimmung des Betriebsrats." Der nicht tarifgebundene Arbeitgeber G und Mitarbeiter M nahmen in ihrem Arbeitsvertrag auf diese Regelung Bezug.

Die Anzahl der Verlängerungen und/oder die Höchstdauer der sachgrundlosen Befristung kann gemäß § 14 Abs. 3 TzBfG in Tarifverträgen abweichend von § 14 Abs. 2 Satz 1 TzBfG geregelt werden. Das hatten die Tarifvertragsparteien in dem oben dargestellten Fall getan. Das ist rechtlich nicht zu beanstanden. Die Tarifpartner haben mit ihren 48 Monaten und der bis zu 6-maligen Verlängerung ihre von § 14 Abs. 3 TzBfG eröffnete Regelungsbefugnis nicht überschritten. Und G und M? Sie haben eine wirksame tarifliche Regelung in ihrem Arbeitsvertrag wirksam in Bezug genommen und ihren befristeten Arbeitsvertrag im Rahmen der tariflichen Regelung gehalten. Und da es in G's Betrieb keinen Betriebsrat gab, konnte auch kein Betriebsrat zustimmen (BAG, 21.03.2018 - 7 AZR 428/16 - mit dem Ergebnis, dass M's Entfristungsklage gescheitert ist).

5.4 Befristete Arbeitsverträge - 2

Das Gesetz erlaubt Tarifvertragsparteien mit § 14 Abs. 2 Satz 3 TzBfG, sowohl die Anzahl der Verlängerungen als auch die Höchstdauer der sachgrundlosen Befristung abweichend von § 14 Abs. 2 Satz 1 TzBfG festzulegen. Dabei müssen sie selbstverständlich die vom BAG gezogenen Grenzen beachten (s. dazu beispielsweise BAG, 24.02.2021 - 7 AZR 99/19). Was Tarifvertragsparteien aber auch können: Sie dürfen die gesetzlichen Möglichkeiten zum Abschluss befristeter Arbeitsverträge ohne Sachgrund zugunsten von Arbeitnehmern von weiteren Voraussetzungen abhängig machen und sie damit sogar einschränken (s. dazu BAG, 21.03.2018 - 7 AZR 428/16). Das taten die Tarifpartner in dem hier vorgestellten Fall mit der Voraussetzung, dass zwischen Ent- und Verleiher eine Entgeltaufstockungsvereinbarung besteht (BAG, 20.07.2022 - 7 AZR 247/21 - zum Mantel- und Entgeltrahmentarifvertrag für Zeitarbeit vom 12.12.2013 - MERZ TV).

5.5 Betriebliche Altersversorgung

Der Abschluss einer Direktversicherung als Durchführungsweg einer betrieblichen Altersversorgung kann auch arbeitnehmerfinanziert via Entgeltumwandlung erfolgen. "Der Arbeitgeber" – so § 1a Abs. 1a BetrAVG – muss dann 15 Prozent des umgewandelten Entgelts zusätzlich als Arbeitgeberzuschuss an ... die Direktversicherung weiterleiten, soweit er durch die Entgeltumwandlung Sozialversicherungsbeiträge einspart." Immer 15 Prozent? Nun: "§ 19 Abs. 1 BetrAVG ermöglicht ein Abweichen von § 1a BetrAVG jedenfalls durch Tarifverträge, die nach dem Inkrafttreten des Betriebsrentenstärkungsgesetzes abgeschlossen worden sind. Die Regelung erfasst auch Haustarifverträge, die auf ältere Tarifverträge Bezug nehmen oder ältere Tarifverträge bestätigen. Der abweichende Tarifvertrag muss dafür eine von § 1a Abs. 1a BetrAVG abweichende Verteilung des wirtschaftlichen Nutzens und der Lasten der Entgeltumwandlung enthalten" (BAG, 08.03.2022 - 3 AZR 362/21 - Leitsatz).

5.6 EU-Recht

"Art. 7 Abs. 1 der Richtlinie 2003/88/EG des Europäischen Parlaments und des Rates vom 4. November 2003 über bestimmte Aspekte der Arbeitszeitgestaltung ist im Licht von Art. 31 Abs. 2 der Charta der Grundrechte der Europäischen Union dahin auszulegen, dass er einer Regelung in einem Tarifvertrag entgegensteht, nach der für die Berechnung, ob die Schwelle der zu einem Mehrarbeitszuschlag berechtigenden Arbeitszeit erreicht ist, die Stunden, die dem vom Arbeitnehmer in Anspruch genommenen bezahlten Jahresurlaub entsprechen, nicht als geleistete Arbeitsstunden berücksichtigt werden" (EuGH, 13.01.2022 - C-514/20 - Leitsatz - Deutschland). Das Bundesarbeitsgericht hat diese Entscheidung übernommen und dem klagenden Arbeitnehmer Mehrarbeitszuschläge zugesprochen - BAG, 16.11.2022 - 10 AZR 210/19).

5.7 Gesetzliche Öffnungsklausel - 1

§ 14 Abs. 2 TzBfG sieht in Satz 3 und 4 für befristete Arbeitsverträge bei einer Neueinstellung vor: "Durch Tarifvertrag kann die Anzahl der Verlängerungen oder die Höchstdauer der Befristung abweichend von Satz 1 festgelegt werden. Im Geltungsbereich eines solchen Tarifvertrages können nicht tarifgebundene Arbeitgeber und Arbeitnehmer die Anwendung der tariflichen Regelungen vereinbaren." "Nach § 14 Abs. 2 Satz 3 TzBfG können durch Tarifvertrag nicht nur entweder die Anzahl der Verlängerungen befristeter Arbeitsverträge oder die Höchstdauer der Befristung, sondern kumulativ beide Vorgaben abweichend von § 14 Abs. 2 Satz 1 TzBfG geregelt werden. Die tarifliche Dispositionsbefugnis ist allerdings nicht völlig schrankenlos" (BAG, 15.08.2012 - 7 AZR 184/11 - zu § 2 Abs. 6 des Mantelrahmentarifvertrags für das Wach- und Sicherheitsgewerbe für die Bundesrepublik Deutschland vom 30. August 2005 (MRTV 2005), der eine Höchstdauer von 42 Monaten und eine 4-malige Verlängerung vorsah).

5.8 Gesetzliche Öffnungsklausel - 2

§ 3 BetrVG erlaubt Tarifvertragsparteien eine vom BetrVG "abweichende Ausgestaltung der Repräsentationsstrukturen der Arbeitnehmer in der Betriebsverfassung." Allerdings legt § 3 Abs. 1 Nr. 3 BetrVG - andere Arbeitnehmervertretungsstrukturen - die Organisation der Betriebsverfassung nicht völlig in die Hand der Tarifpartner. "§ 3 Abs. 1 Nr. 3 BetrVG ermöglicht tarifvertragliche Vereinbarungen vielmehr nur insoweit, als sie den Voraussetzungen der gesetzlichen Öffnungsklausel entsprechen." Dabei müssen die Vorgaben des § 3 Abs. 1 Nr. 3 BetrVG von den gesetzlichen Voraussetzungen der Nummern 1 und 2 des § 3 Abs. 1 BetrVG abgegrenzt werden. § 3 Abs. 1 Nr. 3 BetrVG verlangt einen "Zusammenhang zwischen vornehmlich organisatorischen oder kooperativen Spezifika auf Arbeitgeberseite und wirksamer sowie zweckmäßiger Interessenvertretung der Arbeitnehmer. Die vereinbarte Struktur muss im Hinblick auf diesen Zusammenhang zur Vertretung der Arbeitnehmerinteressen 'besser geeignet' sein als die gesetzliche" (BAG, 13.03.2013 - 7 ABR 70/11 - mit dem Hinweis, dass dieses Verständnis des § 3 Abs. 1 Nr. 3 BetrVG "aus einer am Wortlaut und der Systematik, vor allem aber an Sinn und Zweck orientierten Auslegung" des Gesetzes folgt, wofür auch verfassungsrechtliche Gründe sprechen).

5.9 Gesetzliche Öffnungsklausel - 3

§ 4 Abs. 1 bis Abs. 3 EFZG gibt vor, wie die Höhe des bei krankheitsbedingter Arbeitsunfähigkeitfortzuzahlenden Arbeitsentgelts zu berechnen ist. Abweichende Regelungen sind - wenn kein Fall des § 4 Abs. 4 EFZG vorliegt - nur zugunsten von Arbeitnehmern zulässig (§ 12 EFZG). Und § 4 Abs. 4 EFZG sagt: "Durch Tarifvertrag kann eine von den Absätzen 1, 1a und 3 abweichende Bemessungsgrundlage des fortzuzahlenden Arbeitsentgelts festgelegt werden. Im Geltungsbereich eines solchen Tarifvertrages kann zwischen nichttarifgebundenen Arbeitgebern und Arbeitnehmern die Anwendung der tarifvertraglichen Regelung über die Fortzahlung des Arbeitsentgelts im Krankheitsfalle vereinbart werden."

§ 18 Abs. 3 des Manteltarifvertrags für die gewerblichen Arbeitnehmer/-innen des privaten Omnibusgewerbes in Schleswig-Holstein vom 16. Juli 1996 (MTV) sagt: "Während der Dauer der Erkrankung, längstens für sechs Wochen, erhält der Arbeitnehmer/die Arbeitnehmerin den Lohn fortgezahlt, der gemäß § 16 Abs. 6 (Urlaubslohn) gezahlt wird. Im Übrigen gelten im Krankheitsfall die Bestimmungen des Entgeltfortzahlungsgesetzes in der jeweils geltenden Fassung." § 16 Abs. 6 MTV enthält die Regelung: "Während der Dauer des Urlaubs wird der Lohn nach folgender Maßgabe fortgezahlt: Die Lohnfortzahlung erfolgt auf der Basis von 8 Std. pro Tag bei einer 5-Tage-Woche bzw. 7 Std. pro Tag bei einer 6-Tage-Woche unter Zugrundelegung des Tabellenlohnes." Diese Berechnung der Entgeltfortzahlung im MTV wird durch die (eingeschränkte) Öffnungsklausel des § 4 Abs. 4 Satz 1 EFZG gedeckt: "Danach kann durch Tarifvertrag eine von den Absätzen 1, 1a und 3 des § 4 EFZG abweichende Bemessungsgrundlage des fortzuzahlenden Arbeitsentgelts festgelegt werden. 'Bemessungsgrundlage' im Sinne dieser Vorschrift ist die Grundlage für die Bestimmung der Höhe der Entgeltfortzahlung" (BAG, 10.12.2013 - 9 AZR 279/12 - mit Hinweis auf BAG, 18.11.2009 - 5 AZR 975/08).

5.10 Gesetzliche Öffnungsklausel - 4

"1. § 12 EFZG verbietet nur Abweichungen von der Entgeltfortzahlung an gesetzlichen Feiertagen 'zuungunsten' des Arbeitnehmers. Die Vorschrift verlangt - anders als § 4 Abs. 3 TVG - nicht, dass die vom Gesetz abweichende Regelung 'zugunsten des Arbeitnehmers' erfolgt. Deshalb sind tarifliche Regelungen der Entgeltfortzahlung an gesetzlichen Feiertagen auch dann wirksam, wenn sie im Verhältnis zur gesetzlichen Regelung nicht stets günstiger, sondern ambivalent oder neutral sind. 2. Ein Tarifvertrag, der bestimmt, dass Arbeitnehmer für jeden gesetzlichen Feiertag, der auf die Wochentage Montag bis Freitag fällt, einen Anspruch auf Gutschrift von 1/261 des individuellen Jahresarbeitszeitsolls haben, weicht nicht zu Ungunsten der Arbeitnehmer von der gesetzlichen Regelung der Entgeltfortzahlung an Feiertagen in § 2 Abs. 1 EFZG ab" (BAG, 06.12.2017 - 5 AZR 118/17 - Leitsätze).

5.11 Gesetzliche Öffnungsklausel - 5

Der Gesetzgeber gibt den Tarifpartnern mit § 19 Abs. 1 BetrAVG (= § 17 Abs. 3 Satz 1 BetrAVG a.F.) die Möglichkeit, Regelungen zu treffen, die von § 2 BetrAVG abweichen. Zeitgleich hat er ihnen damit aber auch die Möglichkeit verschafft, von den Vorgaben des § 30g Abs. 2 BetrAVG abweichende Regelungen zu treffen. Die Tarifvertragsparteien dürfen insoweit für so genannte "Altzusagen" - also vor dem 01.01.2001 erteilte Versorgungszusagen - ebenfalls eine vom Gesetz und damit von § 2 BetrAVG abweichende Berechnung unverfallbarer Anwartschaften regeln. Die Annahme in der juristischen Literatur, die Änderungsbefugnis erfasse nicht die Regelungen in §§ 26, 29 und 30 sowie §§ 30a bis 31 BetrAVG, geht hier ins Leere (s. dazu u.a. Blomeyer/Rolfs/Otto/Rolfs BetrAVG 6. Aufl. § 17 Rn. 180). "Die Regelung des § 30g Abs. 2 BetrAVG bezieht sich inhaltlich auf § 2 BetrAVG, der nach § 19 Abs. 1 BetrAVG ausdrücklich tarifdispositiv ist" (BAG, 20.02.2018 - 3 AZR 252/17).

5.12 Gesetzliche Öffnungsklausel - 6

Der Tarifvertrag für den öffentlichen Dienst der Länder - TV-L - enthält in § 31 Abs. 1 Satz 1 u. 2 die Regelung: "Führungspositionen können als befristetes Arbeitsverhältnis bis zur Gesamtdauer von zwei Jahren vereinbart werden. Innerhalb dieser Gesamtdauer ist eine höchstens zweimalige Verlängerung des Arbeitsvertrages zulässig." Die tariflich vereinbarte Befristungsdauer ist nicht unangemessen lang. § 31 Abs. 1 TV-L kann zwar wegen § 22 TzBfG die Befristungsmöglichkeit des § 14 Abs. 1 Satz 2 Nr. 5 TzBfG nicht zu Lasten von Arbeitnehmern erweitern, die Ergebnisse kollektiv ausgehandelter Tarifvereinbarungen tragen jedoch die Vermutung der Angemessenheit in sich (BAG, 19.11.2019 - 7 AZR 311/18 - mit Hinweis auf BAG, 21.05.2014 - 4 AZR 50/13).

5.13 Gestaltungsmissbrauch

Der Tarifvertrag zur sozialen Sicherung der Arbeitnehmer bei den Stationierungskräften - TV SozSich - sieht in § 4 Nr. 1 lit a) und c) vor: "1. Überbrückungsbeihilfe wird gezahlt: a) zum Arbeitsentgelt aus anderweitiger Beschäftigung außerhalb des Bereichs der Stationierungsstreitkräfte, ... c) zum Krankengeld der gesetzlichen Krankenversicherung bei Arbeitsunfähigkeit infolge Erkrankung …" Aber Vorsicht: "Wird eine von einer Tarifnorm eröffnete rechtliche Gestaltungsmöglichkeit missbräuchlich eingesetzt, um einen nach Inhalt und Zweck der Norm verbotenen Erfolg zu erreichen, liegt ein unwirksames Umgehungsgeschäft vor. Darum besteht kein Anspruch auf Überbrückungsbeihilfe als Aufstockung zum Krankengeld nach § 4 Ziff. 1 Buchst. c TV SozSich, wenn das zugrunde liegende Arbeitsverhältnis ein Scheingeschäft iSd. § 117 Abs. 1 BGB ist" (BAG, 15.11.2018 - 6 AZR 522/17 - Leitsatz).

5.14 Höchstarbeitszeit für Rettungssanitäter

Wird der Gesundheitsschutz betroffener Mitarbeiter durch einen entsprechenden Zeitausgleich sichergestellt, darf in einem Tarifvertrag oder aufgrund eines Tarifvertrags in einer Betriebs- oder Dienstvereinbarung gemäß § 7 Abs. 2 Nr. 4 ArbZG u.a. zugelassen werden, "die Regelung des § 3 ArbZG über die zulässige werktägliche Arbeitszeit bei Verwaltungen und Betrieben des Bundes, der Länder, der Gemeinden und sonstigen Körperschaften, Anstalten und Stiftungen des öffentlichen Rechts sowie bei anderen Arbeitgebern, die der Tarifbindung eines für den öffentlichen Dienst geltenden oder eines im wesentlichen inhaltsgleichen Tarifvertrags unterliegen, der Eigenart der Tätigkeit bei diesen Stellen [hier: Rettungsdienst einer Klinik-GmbH] anzupassen." Zwischen nicht tarifgebundenen Arbeitgebern und Arbeitnehmern gilt eine gemäß § 7 Abs. 2 Nr. 4 ArbZG getroffene abweichende tarifliche Regelung nach § 7 Abs. 3 Satz 3 ArbZG, "wenn zwischen ihnen die Anwendung der für den öffentlichen Dienst geltenden tarifvertraglichen Bestimmungen vereinbart ist und die Arbeitgeber die Kosten des Betriebs überwiegend mit Zuwendungen im Sinne des Haushaltsrechts decken" (BAG, 20.11.2018 - 9 AZR 327/18 - zu einer Regelung, mit der die betriebliche Arbeitszeit über zehn Stunden ausgeweitet wurde, jedoch an der Zuwendungsregelung scheiterte).

5.15 Immanente Beschränkung

§ 14 Abs. 2 Satz 3 TzBfG sagt: "Durch Tarifvertrag kann die Anzahl der Verlängerungen oder die Höchstdauer der Befristung abweichend von Satz 1 festgelegt werden." Nach dem Gesetzeswortlaut ist die den Tarifpartnern eingeräumte Regelungsbefugnis zwar nicht eingeschränkt. "Aufgrund des systematischen Gesamtzusammenhangs und Sinn und Zwecks von § 14 TzBfG sowie aus verfassungs- und unionsrechtlichen Gründen besteht aber eine immanente Beschränkung der durch § 14 Abs. 2 Satz 3 TzBfG eröffneten Regelungsbefugnis der Tarifvertragsparteien. Nach der Rechtsprechung des Senats ist die Grenze der tariflichen Regelungsbefugnis bei der Festlegung der Dauer eines sachgrundlos befristeten Arbeitsverhältnisses auf maximal sechs Jahre und der höchstens neunmaligen Verlängerung bis zu dieser Gesamtdauer erreicht" (BAG, 21.02.2021 - 7 AZR 99/19 - mit Hinweis auf BAG, 26.10.2016 - 7 AZR 140/15; BAG, 17.04.2019 - 7 AZR 410/17; BAG, 21.03.2018 - 7 AZR 428/16 - u. BAG, 14.06.2017 - 7 AZR 627/15).

5.16 Mehrurlaub

"Die Tarifvertragsparteien sind befugt, die Befristung und Übertragungbzw. den Verfall des Mehrurlaubsanspruchs abweichend vom Bundesurlaubsgesetz festzulegen. Machen sie von dieser Befugnis Gebrauch, bedarf die Annahme, der tarifliche Mehrurlaub solle dennoch, für den Fall, dass der Arbeitnehmer ihn wegen Krankheit nicht nehmen konnte, nicht schon nach der tariflichen Regelung (hier: zum 30. April des Folgejahres), sondern erst nach § 7 Abs. 3 BUrlG frühestens 15 Monate nach Ablauf des Urlaubsjahres verfallen, deutlicher Anhaltspunkte. Fehlen solche, erlischt der Mehrurlaubsanspruch, sofern die Voraussetzungen seiner Befristung erfüllt sind, regelmäßig nach Maßgabe der tariflichen Bestimmungen" (BAG, 29.09.2020 – 9 AZR 364/19 – Leitsatz).

5.17 Nichtige Tarifnorm

Nur weil eine auf das Arbeitsverhältnis anzuwendende Regelung eine Tarifnorm ist, heißt das nicht, dass die von den Tarifvertragsparteien vereinbarte Bestimmung auf einem sachlichen Grund beruht. Die gesetzlichen Benachteiligungsverbote – hier: § 4 Abs. 1 Satz 1 TzBfG – gelten nämlich auch für tarifliche Regelungen. So sagt beispielsweise § 22 Abs. 1 TzBfG ausdrücklich, dass mit Ausnahme der dort aufgezählten TzBfG-Bestimmungen, zu denen § 4 TzBfG nicht gehört, von TzBfG-Vorschriften nicht zuungunsten der Arbeitnehmer abgewichen werden kann – auch nicht durch Tarifvertragspartner (s. dazu BAG, 19.12.2018 - 10 AZR 231/18 – und BAG, 23.03.2017 - 6 AZR 161/16). "Eine unterschiedliche Behandlung von Teilzeit- und Vollzeitbeschäftigten kann daher nicht damit gerechtfertigt werden, dass sie in einer allgemeinen und abstrakten Norm wie einem Gesetz oder einem Tarifvertrag vorgesehen ist" (s. dazu EuGH, 01.03.2012 - C-393/10 u. EuGH, 09.02.2017 – C-443/16). So muss auch bei Tarifbestimmungen geprüft werden, ob ein sachlicher Grund tatsächlich vorliegt. Ein Verstoß der Tarifbestimmung gegen ein gesetzliches Benachteiligungsverbot macht sie nach § 134 BGB nichtig (BAG, 29.01.2020 – 4 ABR 26/19).

5.18 Öffnungsklausel für andere Tarifverträge

Der TVöD gilt nach der Protokollerklärung der Tarifpartner zu § 1 Abs. 1 TVöD-V für Beschäftigte an Theatern und Bühnen mit den Sonderregelungen der Anlage D, die Bestandteil des TVöD-V sind. Die "Anlage D.11 Nr. 4 Abs. 5 Satz 1 zum TVöD-V (= § 55 Nr. 4 Abs. 5 TVöD-BT-V) bestimmt, dass § 8 Abs. 1, Abs. 5 und Abs. 6 TVöD-V nicht für Beschäftigte gelten, die eine Theaterbetriebszulage nach einem landesbezirklichen Tarifvertrag erhalten." Der TVöD-V enthält - genauso wie sein Vorläufer, der BMT-G II - eine Öffnungsklausel für landesbezirkliche Tarifverträge wie den BZTV (= Bezirklicher Zusatztarif zu § 3 der Sondervereinbarung gemäß § 2 Buchst. f BMT-G (Anlage 6) für die bei der Niedersächsischen Staatstheater Hannover GmbH beschäftigten Arbeiter). Insoweit kommt es nicht einmal darauf an, "ob bei landesbezirklichen Regelungen, die noch nach dem 1. Januar 2007 in Widerspruch zum TVöD standen, seither nur noch der TVöD gilt" (BAG, 12.02.2015 - 10 AZR 50/14 - mit Hinweis auf BAG, 24.02.2010 - 4 AZR 708/08).

5.19 Öffnungsklausel für Dienstvereinbarungen

§ 1 Abs. 1 Satz 1 der Beschäftigungssicherungsordnung - BSO - der Rheinisch-Westfälisch-Lippischen Arbeitsrechtlichen Kommission der Evangelischen Kirche i.d.F. vom 2. Juli 2010 (BSO) sieht vor: "Zur Sicherung von Arbeitsplätzen kann für die Mitarbeiterinnen und Mitarbeiter einer Dienststelle im Sinne des § 3 MVG durch Dienstvereinbarung gemäß § 36 MVG zwischen Dienststellenleitung und Mitarbeitervertretung festgelegt werden, dass die Personalkosten verringert werden durch eine Reduzierung der Höhe der Jahressonderzahlung um bis zu 50 % der nach § 19 BAT-KF bzw. § 19 MTArb-KF maßgebenden Beträge oder durch eine vorübergehende Verlängerung der regelmäßigen Arbeitszeit auf bis zu 40,5 Wochenstunden ohne Entgeltausgleich."

§ 36 Satz 1 MVG-EKD erlaubt Mitarbeitervertretung und Dienststellenleitung den Abschluss von Dienstvereinbarungen - mit Einschränkungen: Die Dienstvereinbarungen dürfen Regelungen, die - so § 36 Satz 2 MVG-EKD - u. a. auf Beschlüssen der Arbeitsrechtlichen Kommission beruhen, nicht erweitern, nicht einschränken und auch nicht ausschließen. Aber: Nach der in § 36 Satz 3 MVG-EKD enthaltenen Öffnungsklausel können durch eine so eine Regelung ausgestaltete Arbeitsentgelte und sonstige Arbeitsbedingungen nicht Gegenstand einer Dienstvereinbarung sein - ausgenommen, "die Regelung nach Satz 2 lässt eine Dienstvereinbarung ausdrücklich zu." Und das ist bei § 1 Abs. 1 Satz 1 BSO der Fall. Er gestattet es Dienststellenleitung und Mitarbeitervertretung, eine Dienstvereinbarung zu abzuschließen, aufgrund derer die Jahressonderzahlung nach § 19 BAT-KF um bis zu 50 % reduziert wird (BAG, 24.06.2014, 1 AZR 1044/12).

5.20 Regelungssperre

Die Regelungssperre des § 77 Abs. 3 Satz 1 BetrVG gilt nach § 77 Abs. 3 Satz 2 BetrVG nicht, wenn ein Tarifvertrag den Abschluss ergänzender Betriebsvereinbarungen ausdrücklich zulässt. Das heißt: Es ist Sache der Tarifvertragsparteien, bei ihren Regelungen dafür zu sorgen, ob sie ergänzende Betriebsvereinbarungen zulassen oder nicht. Tariflich geregelte Arbeitsbedingungen liegen vor, wenn sie in einem Tarifvertrag enthalten sind, dessen Geltungsbereich den Betrieb des Arbeitgebers räumlich, fachlich und persönlich erfasst. Die Tarifgebundenheit des Arbeitgebers ist dabei unerheblich. Verstößt eine Betriebsvereinbarung gegen die Regelungssperre des § 77 Abs. 3 Satz 1 BetrVG, ist sie unwirksam. Ausnahme: Es geht um eine Angelegenheit zwingender Mitbestimmung i.S.d. § 87 Abs. 1 BetrVG (BAG, 17.08.2021 – 1 AZR 175/20 – mit Hinweis auf seine ständige Rechtsprechung, u. a. in BAG, 13.08,2019 – 1 AZR 213/18).

5.21 Richtigkeitsvertrauen

Der Gesetzgeber hat bei der Verfolgung arbeits-, berufs- und sozialpolitischer Ziele einen weiten Gestaltungsspielraum (s. dazu BVerfG, 18.11.2003 - 1 BvR 302/96). Im Rahmen dieses Gestaltungsspielraums darf er den Tarifvertragsparteien mit Blick auf die in Art. 9 Abs. 3 GG garantierte Tarifautonomie z.B. ermöglichen, "die Voraussetzungen zur Zulässigkeit sachgrundloser Befristungen in Abweichung seiner Festlegungen zur Höchstdauer und zur Anzahl der Verlängerungen zu regeln." Die via Tarifautonomie zu schaffende sinnvolle Ordnung des Arbeitslebens ist die Basis der gesetzgeberischen Praxis, "in vielen Bereichen den Tarifvertragsparteien Regelungsbefugnisse zuzuweisen, die er aus Gründen des Arbeitnehmerschutzes den Arbeitsvertragsparteien versagt."

Die Konzeption des Gesetzes "beruht auf der Annahme, dass Tarifverträge ein größeres 'Richtigkeitsvertrauen' genießen als der Arbeitsvertrag des Einzelnen. Sie bieten nach der ständigen Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichts eine materielle Richtigkeitsgewähr. Aufgrund des Verhandlungsgleichgewichts der Tarifvertragsparteien ist davon auszugehen, dass die vereinbarten tariflichen Regelungen den Interessen beider Seiten gerecht werden und keiner Seite ein unzumutbares Übergewicht vermitteln (vgl. BAG, 28.03.2006 - 1 ABR 58/04). Das gilt grundsätzlich auch für Tarifverträge, die aufgrund der Tariföffnungsklausel des § 14 Abs. 2 Satz 3 TzBfG geschlossen werden" (BAG, 26.10.2016 - 7 AZR 140/15 - mit Hinweis auf BAG, 18.03.2015 - 7 AZR 272/13 und BAG, 15.08.2012 - 7 AZR 184/11).

5.22 Tarifvorrang - 1

Im Tarifrecht gilt das so genannte "Ablösungsprinzip". Danach geht der jüngere Tarifvertrag einem älteren vor - und so steht jede Tarifnorm unter dem Vorbehalt einer späteren Verschlechterung (bis hin zur vollständigen Streichung). Wollen die Tarifvertragsparteien einen firmenbezogenen Verbandstarifvertrag vereinbaren, der einem anderen Verbandstarifvertrag vorgehen soll, brauchen sie dafür keine Öffnungsklausel (s. dazu BAG, 19.11.2014 - 4 AZR 761/12). Insoweit ist es unerheblich, ob der zunächst geltende Tarifvertrag eine Öffnungsklausel enthält (s. dazu BAG, 23.03.2005 - 4 AZR 203/04). "Eine Grenze bilden lediglich der allgemeine Gleichheitssatz des Art. 3 Abs. 1 GG, das Diskriminierungsverbot des Art. 3 Abs. 2 GG sowie zwingendes einfach-gesetzliches Recht. Dabei gehört es insbesondere zu dem durch das Grundgesetz geschützten Kernbereich der Koalitionsfreiheit (Art. 9 Abs. 3 GG), dass die Tarifvertragsparteien bis zur Grenze der Willkür in freier Selbstbestimmung festlegen, ob und für welche Berufsgruppen und Tätigkeiten sie überhaupt tarifliche Regelungen treffen oder nicht treffen wollen" (LAG Rheinland-Pfalz, 14.10.2015 - 7 Sa 249/15 - mit Hinweis auf BAG, 29.08.2001 - 4 AZR 352/00 und BAG, 30.08.2000 - 4 AZR 563/99).

5.23 Tarifvorrang - 2

Die Mitbestimmungsrechte des Betriebsrats nach § 87 Abs. 1 Nr. 1 bis Nr. 13 BetrVG gibt es nach § 87 Abs. 1 Einleitungssatz BetrVG nur, "soweit eine gesetzliche oder tarifliche Regelung nicht besteht". Eine "Betriebsvereinbarung Eingruppierung" kann daher unwirksam sein, wenn der gesetzliche Tarifvorrang greift. Das ist regelmäßig der Fall, wenn der Tarifvertrag eine abschließende Regelung enthält und keine Öffnungsklausel für betriebliche Lösungen. Ist die tarifliche Regelung nicht betriebsvereinbarungsoffen, sind die Tarifbestimmungen ohne Einschränkung auf die betroffenen Arbeitnehmer anzuwenden (BAG, 26.08.2015 - 4 AZR 41/14).

5.24 Urlaub

Während der gesetzliche - durch Art. 7 Abs. 1 RL 2003/88/EG europarechtlich vorgegebene - 4-wöchige Mindesturlaub nicht verhandelbar ist, dürfen Tarifpartner einen über den Mindesturlaub hinausgehenden Urlaubsanspruch frei regeln. Das schließt es ein, diesen tariflichen Mehrurlaub zu befristen. Dazu dürfen die Tarifpartner sogar eigene, von den BUrlG-Vorgaben losgelöste Befristungsregelungen vereinbaren. Tun sie das nicht, greifen die BUrlG-Regelungen auch beim tariflichen Mehrurlaub. Enthält der maßgebliche Manteltarifvertrag keine Bestimmung über den Verfall des Mehrurlaubs, unterliegt er den gleichen Befristungsregelungen wie der gesetzliche Mindesturlaub. Das heißt in einem Fall, in dem der Manteltarifvertrag die Klausel "Günstigere gesetzliche Regelungen bleiben unberührt" enthält: "Hat der Arbeitgeber seinen Mitwirkungsobliegenheiten nicht entsprochen, tritt der am 31.12. des Urlaubsjahres nicht verfallene Urlaub zu dem Urlaubsanspruch hinzu, der am 1.1. des Folgejahres entsteht" (BAG, 29.09.2020 - 9 AZR 113/19).

5.25 Vergütung erst durch Betriebsvereinbarung

Der vereinfachte Fall: Der hier maßgebliche Manteltarifvertrag (MTV) sieht in § 6 ("Waschzeit und Umkleidezeit") Nr. 2 vor: "Ist bei der Arbeit das Tragen einer bestimmten Berufskleidung und deshalb das Umkleiden im Betrieb durch den Arbeitgeber angeordnet, wird durch eineBetriebsvereinbarung unter Berücksichtigung der jeweiligen betrieblichen Üblichkeit geregelt, ob und gegebenenfalls wie ein Ausgleich für die hierfür erforderliche Zeit erfolgt." In Arbeitgeber A's Betrieb gab es keine Betriebsvereinbarung - Mitarbeiter M meinte trotzdem, A müsse seine Umkleidezeit als Arbeitszeit vergüten.

Grundsätzlich sind Umkleidezeiten vergütungspflichtige Arbeitszeit. Nur: Hier haben die Tarifpartner in ihrem MTV eine gesonderte Vergütungsregelung getroffen - platt gesagt: ohne Betriebsvereinbarung keine Bezahlung. § 6 Nr. 2 MTV schließt vom Ansatz her die generelle Vergütung von Umkleidezeiten ("ob") aus - eröffnet den Betriebspartnern aber die Möglichkeit, eine Vergütung durch Betriebsvereinbarung vorzusehen ("wie"). Hier liegt nicht mal eine sachwidrige Ungleichbehandlung von Arbeitnehmern in Betrieben mit und ohne Betriebsrat vor. Arbeitnehmer in betriebsratslosen Betrieben können die betriebsverfassungsrechtlichen Vorteile - wie in anderen Bereichen, z.B. in den Fällen des § 111 BetrVG, auch - halt nicht in Anspruch nehmen (BAG, 12.12.2018 - 5 AZR 124/18).

5.26 Zustimmung der Tarifpartner

Neben freien kann es in Tarifverträgen auch eingeschränkte Öffnungsklauseln geben, die die Geltung einer von den tariflichen Regelungen abweichenden betrieblichen Regelung durch eine (Gesamt)Betriebsvereinbarung von der Zustimmung der Tarifvertragsparteien abhängig machen. Dabei müssen die Tarifpartner ihre Zustimmung nicht gleichzeitig oder bereits im Vorfeld geben. Es reicht, wenn zunächst die eine Tarifvertragspartei und danach die andere ihre Zustimmung erklärt. Die Zustimmung kann sogar rückwirkend erteilt werden. So sieht § 184 Abs. 1 BGB ausdrücklich vor: "Die nachträgliche Zustimmung (Genehmigung) wirkt auf den Zeitpunkt der Vornahme des Rechtsgeschäfts zurück, soweit nichts anderes bestimmt ist." Die Genehmigung wirkt dann auf den Zeitpunkt des Abschlusses der Betriebsvereinbarung zurück (BAG, 15.12.2020 – 1 AZR 499/18 – mit dem Hinweis, dass Tarifvertragsparteien sowohl nachträgliche Betriebsvereinbarungen genehmigen als auch genehmigungsbedürftigen Änderungen dieser Vereinbarung rückwirkend zustimmen können).